男员工变性却被当当网以旷工为由解雇？法院判了：恢复工作，有权上女厕

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今年1月，中国判决文件网发布了当当网劳动争议二审民事判决。这起案件的起因是当当网的一名男性员工高某某做了变性手术，然后请了两个月的假。在此期间，主管同意休假，而员工关系管理员始终不同意高某某休假。此后，当当以旷工为由终止了劳动关系，随后该员工申请仲裁，委员会裁定双方继续履行劳动合同。

一审法院裁定，公司非法解除劳动合同时，应继续履行与高某某的劳动合同，二审判决(终审判决)双方继续履行劳动合同。

同时，法院表示，高某某有权以女性身份上厕所，其他同事应接受高某某的新性别，以包容的态度与他共事。

根据判决书中公布的案件信息，高某某于2015年4月13日加入当当公司，担任技术部产品总监，双方签订了两份劳动合同，最后一份于2019年4月12日到期。他的月薪是51259元。

2018年4月16日，高某某被上海市精神卫生中心诊断为性功能障碍，需要进行男女性别替换和手术。因此，2018年6月27日，他通过微信向主管领导李某请假，当天进入第二军医大学附属常征医院住院治疗。

变性人是一种罕见的性别认同障碍，属于精神疾病。在经历了内心的挣扎后，高某某于2018年6月底向主管领导申请了病假，之后去医院做了手术。根据医院的康复建议，高某某请了两个多月的假，期间主管经理同意休假，但员工关系管理员始终不同意高某某的意见。

2018年7月19日，高某某出院。出院记录记录了出院医生的建议:建议休息一个月。同一天，第二军医大学附属常征医院出具了疾病证明，建议手术后休息两个月。高某某于2018年7月17日向主管李某某提交的微信聊天记录显示，高某某告诉李某某他可能在本周或下周出院；然而，离开医院后，我不能像正常人一样走路和坐着，只能在家修炼；出院后，如果海涛同意，我需要申请在家工作一段时间。李某某回答:你好好休息，当你觉得可以恢复工作的时候通知我。

7月20日，高某向李某提出在家工作一个月的申请，李某回复说你已经将医院的诊断书发给了我和hr。产品工作需要大量的面对面交流。如果你在病假上需要大量的修养时间，我建议你再请一个月的病假。

同年9月，当当网以旷工为由终止了与高某某的劳动合同通知。同年11月，高某某申请仲裁，委员会裁定双方自2018年9月6日起继续履行劳动合同。

当当拒绝接受，上法庭起诉并提交了相关证据。当当网表示，高某某的工作是不可替代的，也是独一无二的，高某某已经离开工作很长时间了，他的身体原因不能适应当当网的工作强度，当当网的员工也表示不能和高某某一起工作。

此外，当当网在2019年7月22日给高某某的信中提到了精神病人的发作、其他员工的恐惧、不安和道德尴尬，以及厕所问题。高某某声称自己受到当当公司的歧视。

一审判决:当当公司非法解除劳动合同。一审法院经与上海市精神卫生中心和第二军医大学附属医院整形外科副主任医师核实，确认高的诊断属实。根据高的手术情况，其术后休假时间以病情证明中的记录为准(建议休假两个月)。

经核实，医院建议的休假时间不仅考虑了手术伤口的恢复，还考虑了患者身份发生变化时，需要经过相关程序，重新适应社会。因此，就因为高某某有独立活动的能力，他不应该认为自己应该马上回到术前的办公环境中去工作。

二审:双方继续履行劳动合同一审判决后，当当网不服，向北京市第二中级人民法院提起上诉。当当网提交的证据包括:

产品总监的职位是不可替代的、独特的，且该职位一直由崔某担任，客观上不可能继续与高某履行劳动合同。

1 .该员工电子邮件的截图，用以证明许多同事对高继续履行劳动合同表示了关注，包括工作层面、心理层面和生理层面

当当公司从2007年开始实施员工手册，对紧急情况下的休假过程实施双轨管理。未完成休假程序而未能上岗将被视为旷工。

高谋谋说，当当公司2019年7月22日发出的信函证明，当当终止劳动合同的原因是就业歧视。

另外，高某某还指出了第二军医大学第二附属医院2019年9月27日的出院小结，用以证明其具备继续履行劳动合同的身体条件。

法院认为，根据《公安部公安总局关于变性手术后户籍性别变更有关问题的批复》，有关公安机关已将高的性别由男变更为女。作为女性，高有权利上厕所，其他同事应该接受高的新性别，以包容的态度与他一起工作。

高某某没有旷工，当当公司与高某某终止劳动合同的劳动规章制度不充分。一审法院认定，当当公司与高某某终止劳动合同不符合法律规定，并非不当，本院予以确认。

此外，当当公司与高某某之间的劳动合同并未无法继续履行，当当公司与高某某之间的劳动合同并未于2019年4月12日到期终止。对于当当公司提出的不同意继续履行与高某某的劳动合同的上诉，法院不予支持。

最后，法院在二审中裁定:

法院还指出，根据相关规定，工人有权平等就业和选择职业；劳动者不因不同的民族、种族、性别、宗教信仰等而受到歧视。；用人单位聘用人员和专业中介机构从事专业中介活动时，应当向劳动者提供平等的就业机会和公平的就业条件，不得歧视就业。

虽然上述法律规定没有明确规定工人不因变性而受到歧视，但这应该是工人在接受性别置换手术并得到公安机关承认后不受歧视地享有平等就业权的含义之一。

法院上诉认为，当当公司及其员工可以发扬开放、平等、合作、快捷、共享的互联网精神，以更加开放、包容的态度面对高某某，在高某某能够胜任新工作的前提下，建立和发展和谐稳定的劳动关系。

封面图片来源:摄影网(与图片和文字无关)

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